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小莫去一家公司面試，負責面試的主管對小莫的印象很好，問小莫是否願意和公司簽立三個月的試用期，如果試用期間表現的不錯，三個月後公司會聘用小莫為正式員工。小莫心想，勞動基準法並沒有規定有試用期，公司可以跟勞工約定試用期嗎？試用期滿後，公司隨便給一個理由讓我離開，這樣我的保障在哪裡？

一、是否可以約定試用期，有時間之限制嗎？

現行勞動基準法未禁止試用期之規範，一般企業雇主僱用員工時，僅能對員工之學經歷為形式上審查，而無法實際得知該員工之工作能力為何？因此，如雙方有試用期間之合意，且因工作性質有試用之必要，實務承認試用期間之約定為合法，在不違背契約誠信原則下，得自行約定合理之試用期間。

二、試用期間，雇主終止權之行使較為寬鬆

1.目前法院對於試用期之約定大多認為係「附保留終止權契約說」，約定試用期間之目的，既在於試驗勞工是否具備勝任工作之能力，在試用期間屆滿後是否正式僱用，應視審查之結果而定，且在試用期間因仍屬於締結正式勞動契約之前階階段，這此期間雙方當事人原則上均得隨時終止，並不用具勞動基準法所定法定終止事由，除非雇主有權利濫用之情形。故除非雇主有權利濫用之情事，否則，法律容許雇主在試用期間內有較大的彈性，以所試用之員工不適格為由而行使其所保留之終止權，終止雙方之勞動契約，並無須具備勞動基準法所規定之法定終止事由。

2.試用期間，雇止終止權之行使，在實務上法院多數見解是不須受勞動基準法第11條或第12條之限制，若認為其此兩條限制，法院大部分也會從寬認定，這問題並未形成統一見解。雇主之終止權行使之時間限制，依最高法院93年度台上字第74號判決見解：「參以勞動基準法第十二條第四款有關違反勞動契約或工作規則，情節重大者，僱主得不經預告終止契約之規定，其終止權之行使，以僱主自知悉其情形之日起三十日內為行使期間。本件被上訴人於上訴人試用期間屆滿，其終止權之行使類推適用上開規定之三十日內行使，即屬相當。」

三、雇主仍遵守其他程序要求

        雇主在試用期間，縱使終止權之行使較為寬鬆，仍應遵守相關程序要求，勞動部認為，於試用期內或屆期時，雇主欲終止勞動契約，仍應依勞動基準法第11、12、16、17條相關規定辦理。

相關判決

1.最高法院93年度台上字第74號判決。

2.臺灣高等法院102年勞上字第100號民事判決。

3.臺灣高等法院臺中分院98年度勞上字第17號判決。

4.臺灣台北地方法院102年度勞簡上字第7號判決。