法律事務所

甲、乙、丙共有一塊土地，因對分割方案協議不成，乙以甲、丙為被告，訴請法院裁判分割？甲於訴訟繫屬中死亡，法院應如何處理？

一、應由繼承人為承受聲請

 1.依民事訴訟法第168條規定：「當事人死亡者，訴訟程序在有繼承人、遺產管理人或其他依法令應續行訴訟之人承受其訴訟以前當然停止。」除有訴訟代理人之情形，依同法第173條訴訟程序例外不停止。

2.如共有人在訴訟繫屬中死亡，由其全體繼承人為承受之聲請，如其中一位繼承人不為承受聲請，法院可依職權裁定命其續行訴訟。若未繼承該不動產之人則不得聲明承受，若未繼承該不動產之人為承受聲明，則法院應駁回該承受訴訟之聲明。

二、全體繼承人如承受聲明後，才為分割遺產之情形，又該如何？

 1.如先由全體繼承人先為承受聲明，後因分割遺產之關係，僅部分繼承人分得該地，因當時繼承人為承受聲明時係屬合法，故依民事訴訟法第254條當事人恆定原則，縱後來未取得該地，其當事人地位不受影響。

 2.未取得該地之當事人，是否可撤回承受聲明？因民事訴訟法第254條第1項規定，繼承人依法承受訴訟時，已成為訴訟當事人，其事後撤回承受訴訟，不生撤回之效力。若未取得該地之繼承人，應由取得之人承擔訴訟。若原告依民事訴訟法第262條對於未取得之人撤回訴訟，此撤回之效力如何？座談會審查意見認為：「民事訴訟法第56條第1項第1款、第2款之行為，不包含起訴或撤回起訴之行為。若被告已為本案言詞辯論者，基於保障被告得受本案判決之權利（撤回同意權）（民事訴訟法第262條第1項但書參照），未得全體被告之同意，原告對於固有必要共同訴訟之被告一人或數人或全體撤回起訴，其撤回不生效力。」因此應該取得之人承當訴訟，未取得之人即脫離訴訟。

三、如共有人移轉應有部分予第三人後死亡

    基於當事人恆定原告，原共有人於死亡後，將其應有部份移轉於第三人，於第三人尚未承當訴訟前，原共有人之地位未改變。此時，應命繼承人為承受訴訟後，再依民事訴訟法第254條第2項與第4項辦理。

相關資料

1.臺灣高等法院臺南分院 95年度上更(二)字第22號裁定。

2.臺灣高等法院暨所屬法院91年法律座談會民事類第29號。

3.臺灣高等法院暨所屬法院100年法律座談會民事類提案第40號。