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甲受雇於A商行多年，嗣後轉至C公司服務，勞工保險自A商行投保單位轉出後，隔日即轉入C公司投保單位。C公司是由A商行負責人乙之配偶丙成立，乙為C公司股東之一。C公司經營與A商行相同之業務，並於名片將A商行之名字並列。此時甲得否主張於A商行及C公司之工作年資以達25年以上，依勞動基準法第53條第2款自請退休，甲受雇於A商行及C公司之服務年資是否能累計？

一、工作年資之合併計算之情形

   依勞動基準法第10條、第20條、第57條但書及勞動基準法施行細則第5條第2項規定之年資可合併計算。

   1.從原公司離職後，三個月內與原公司重新定契約或繼續履行原契約。

   2.公司改組或轉讓時，商定留用之勞工，其留用勞工之年資，新公司應予承認。

 3.受同一雇主甲公司調動至乙公司，年資應合併計算。

 4.適用勞動基準法前已在同一事業工作之年資合併計算。

二、同一雇主之認定－實體同一性

    實務上判斷是否為「同一雇主」、「同一事業」，不拘泥於法律上是否為相同之人格為形式認定，而是以二法人或事業單位間，有無實體同一性為判斷。防止雇主以法人之法律上型態規避法規範，遂行其不法之目的，於計算勞工退休年資時，非不得將其受僱於「現雇主」法人之期間，及其受僱於與「現雇主」法人有「實體同一性」之「原雇主」法人之期間合併計算，庶符誠實及信用原則。(最高法院100年度台上字第1016號民事判決)

三、公司是否得拒絕員工主張退休

    勞工退休金請求權係勞工的既得權利，為契約終止權之一種，而終止權屬形成權之一種，形成權於權利人行使時，即發生形成之效力，毋庸徵得相對人之同意。符合勞動基準法第53條規定要件之勞工於行使自請退休之權利時，即發生終止勞動契約之效力，無須得到雇主之同意。雇主不得以懲戒解僱為由，而剝奪勞工請求退休金之權利。若預先與雇主簽訂拋棄退休金之協議書，因違反勞動基準法之強制規定，依民法第71條之規定，該協議無效。

相關判決

1.最高法院103台上字第453號

2.臺中地方法院106年度勞訴字第213號

3.最高法院104年度台上字第2368號

4.最高法院100年度台上字第1016號